Дипломная работа Адвокат представитель в гражданском судопроизводстве

Содержание

Введение……………………………………………………………………3
Глава 1. Правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве
1.1. Основные положения о судебном представительстве…….…….6
1.2. Правовое положение адвоката-представителя…………….……13
1.3 Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления………………………………………………………..19
Глава 2. Участие адвоката на досудебной стадии
2.1. Консультирование…………………………………….……………28
2.2. Заключение соглашения…………………………….……………..31
2.3. Выработка и реализация позиции по гражданскому делу….…..35
2.4. Подготовка искового заявления. Отзыв на иск и подача встречного искового заявления…………………………………………….….47
2.5. Проблемы доказывания в гражданском процессе (сбор, оценка и представление доказательств в суде)…………………………………………..50
Глава 3. Участие адвоката в судебном заседании
3.1. Объяснения сторон……………………………………….……..…58
3.2. Прения сторон…………………………………………….………..66
3.3. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции……..…….…70
Заключение……………………………………………………………..…75
Список литературы………………………………………………………80

Введение

В современном мире наличие в государстве эффективного правозащитного механизма является одним из важнейших показателей цивилизованности общества.
В настоящее время в Российской Федерации создается надежная правовая база, призванная обеспечить незыблемость закрепленного в Конституции принципа, провозглашающего человека, его права и свободы высшей ценностью, а обязанностью государства - соблюдение, защиту прав и свобод человека и гражданина.
Квалифицированная юридическая помощь гарантируется каждому в случае обращения в суд в связи с нарушением прав и охраняемых законом интересов.
В российском гражданском судопроизводстве деятельности адвоката-представителя присущи существенные особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката.
Институт представительства существует практически во всех отраслях права. В гражданском судопроизводстве институт представительства выступает важнейшей гарантией осуществления конституционного права граждан и организаций на защиту их нарушенных или оспоренных прав и охраняемых законом интересов. Любое процессуальное представительство представляет собой выполнение процессуальных действий одним лицом от имени и в интересах другого лица.
В последние годы прослеживается тенденция к усложнению гражданских правоотношений во всех отраслях права: наследственного, семейного, жилищного, земельного и многих других. В таких обстоятельствах для граждан просто необходима помощь высококвалифицированных юристов – адвокатов, призванных защитить права и законные интересы граждан.
Этим и обусловлена актуальность выбранной темы.
Объектом исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в процессе участия адвоката в гражданском судопроизводстве в качестве представителя.
Предметом исследования выступает совокупность правовых норм, обеспечивающих регулирование отношений при заключении и исполнении соглашения с адвокатом-представителем в судопроизводстве по гражданским делам, научные взгляды, теоретические разработки, различные мнения и рекомендации ученых, а также судебная практика в данной сфере.
Цель исследования - изучение института представительства в суде по гражданским делам для выявления проблем правового характера и предложения рекомендаций по совершенствованию законодательства.
Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:
- исследовать правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве,
- изучить основные положения о судебном представительстве,
- определить правовое положение адвоката-представителя,
- рассмотреть полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления,
- проанализировать участие адвоката на досудебной стадии,
- рассмотреть консультирование адвокатом- представителем своего клиента,
- исследовать особенности заключения соглашения,
- изучить процесс выработки и реализации позиции по гражданскому делу,
- рассмотреть процесс подготовка искового заявления, составление отзыва на иск и подачи встречного искового заявления,
- исследовать проблемы доказывания в гражданском процессе (сбор, оценка и представление доказательств в суде),
- рассмотреть участие адвоката в судебном заседании,
- изучить процесс дачи объяснения сторонами,
- рассмотреть стадию процесса – прения сторон,
- изучить особенности выступление адвоката в вышестоящей инстанции.
Теоретические и практические аспекты представительства адвоката в гражданском судопроизводстве рассмотрены в работах следующих авторов: С.С. Алексеева, М.Ю. Барщевского М.Ю., А.Б. Венгерова, С.И. Володина, А.В. Гриненко, В.М. Дикусара, А.Г. Кучерены, В.М. Лебедева, И.Н. Лукьяновой, Я.А. Розенберга, Г.Д. Садовниковой, А.М. Шериева, Г.Ф. Шершеневича и других ученых.
Эмпирической основой послужили материалы судебной практики.
Нормативную базу работы составили нормы международного права, Конституция Российской Федерации, российское гражданское законодательство.
Поставленная цель и сформулированные автором задачи обусловили структуру исследования. Работа состоит из введения, трех глав, включающих одиннадцать параграфов, заключения, списка использованных источников и приложения.

Глава 1. Правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве

1.1.Основные положения о судебном представительстве

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – ГПК РФ) закрепляет право граждан вести дела не только лично, но и через судебного представителя. Такая необходимость возникает в тех случаях, когда гражданин в силу болезни, длительной командировки, нежелания встречаться в судебном заседании с противоположной стороной или иных обстоятельств поручает вести дело в суде от своего имени представителю.
Анализ действующего законодательства показывает следующее: гл. II Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации " (далее - ФЗ "Об адвокатуре") носит название "Права и обязанности адвоката", а ст. 6, предусматривающая перечень прав адвоката, носит название "Полномочия адвоката", однако в тексте статьи перечисляются субъективные права, т.е. правомочия адвоката, а законодатель употребляет выражение: "адвокат вправе".
При этом в ст. 6 ФЗ "Об адвокатуре" приводятся положения, регламентирующие не только субъективные права адвоката (ч. 3 ст. 6), но и положения, устанавливающие его обязанности (в части того, что он делать не вправе, - ч. 4 ст. 6), порядок удостоверения прав (ч. 2 ст. 6) и вопросы, связанные с определением их объема применительно к конкретным видам юрисдикционных производств (ч. 1 ст. 6) .
Чаще всего, будучи не осведомленным в области права, гражданин поручает вести дело в суде представителю. В этом случае гражданин реализует гарантированное Конституцией право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48).
Таким образом, судебное представительство - совершение одним лицом (судебным представителем) процессуальных действий от имени и в интересах представляемого, участвующего в процессе в качестве стороны, третьего лица, заявителя, жалобщика, должностного лица и заинтересованного лица.
Не все граждане могут иметь представителя в гражданском процессе, а только лица, участвующие в деле. В ст. 48 ГПК не ограничивается количество представителей, которым гражданин может поручить ведение дела. В процессе могут участвовать как один представитель, так и несколько представителей.
Процессуальный закон не определяет понятия представительства. В научной литературе высказаны две основные позиции по этому вопросу:
- представительство как правоотношение, по которому одно лицо совершает действия в процессе в интересах другого лица;
- представительство как деятельность (процессуальная деятельность) одного лица - представителя в пользу другого.
Судебное представительство - это правоотношение, которое содержит внутреннюю сторону и внешнюю сторону. Внутренняя сторона правоотношений складывается между представляемым и представителем на базе различных правовых оснований: договора поручения, трудового договора, членства в общественной организации, административного акта или родства (родители в отношении своих детей).
Внешняя сторона правоотношений судебного представительства складывается между судом и представителем, для чего представитель наделяется комплексом прав и несет определенные гражданские процессуальные обязанности .
Представляемым лицом может быть любое лицо, участвующее в деле, за исключением прокурора, а представителем – дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, кроме судей, следователей, прокуроров. Судьи, следователи, прокуроры могут выступать в суде лишь в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.
Гражданское процессуальное право регулирует только правоотношения, возникающие между судом и представителем, между судом и представляемым лицом. Отношения между представляемым и представителем носят материально-правовой характер, и, следовательно, в предмет регулирования гражданского процессуального права не включаются. Вместе с тем именно наличие материально-правовых отношений между представителем и доверителем служит предпосылкой процессуальных отношений, регулируемых институтом представительства в гражданском судопроизводстве .
Значение представительства в гражданском процессе велико:
- представительство выступает гарантией реализации всеми лицами права на судебную защиту в самом широком смысле;
- именно с помощью института представительства все лица, участвующие в деле, в том числе те, которые объективно не способны самостоятельно собственными, личными действиями осуществлять свои процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности (недееспособные граждане, юридические лица), получают возможность реализации собственной процессуальной правосубъектности;
- представительство создает удобство для тех лиц, участвующих в деле, которые по различным причинам (занятость, неприязненные отношения с противоположной стороной и т.п.) не желают принимать личного участия в судопроизводстве либо такое участие для них затруднительно, позволяя им действовать через представителя;
- лица, не обладающие правовыми знаниями и навыками, получают квалифицированную юридическую помощь со стороны лиц, имеющих такие знания. В данном случае речь идет о лицах, осуществляющих правовую помощь на профессиональной основе - адвокатах.
Целью судебного представительства является оказание юридической помощи представляемому, и таким путем данный институт способствует правильному и своевременному рассмотрению и разрешению гражданского дела (ст. 2 ГПК).
Судебное представительство является институтом гражданского процессуального права и отличается от представительства в гражданском праве по целям, характеру отношений между представляемым и представителем, по субъектному составу и т.д.
Судебное представительство может осуществляться по всем категориям гражданских дел как в суде первой инстанции, так и в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, при пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений по новым и вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебного решения.
Часть 2 ст. 48 ГПК посвящена судебному представительству организаций. Термин "организаций" можно раскрыть с помощью ст. 6 ГПК, где указано, что правосудие по гражданским делам осуществляется на началах равенства перед законом и судом всех организаций независимо от их организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения, подчиненности и других обстоятельств.
Очевидно, что к организациям относятся: юридические лица (предприятия, объединения, учреждения, организации, фирмы, конторы, палаты и т.п.); общественные организации и объединения; органы, пользующиеся правами юридического лица. Представляется, что граждане - предприниматели без образования юридического лица относятся к последним.
Анализ главы 5 ГПК дает возможность выделить следующие виды представительства: добровольное, законное и представительство по назначению суда.
Добровольное судебное представительство имеет различные основания: гражданский договор поручения, трудовой договор и членство в различных общественных организациях, обществах или фондах. Оно касается дееспособных граждан и организаций.
Судебное представительство по назначению суда осуществляется по определению суда, в предусмотренных законом случаях .
Законное судебное представительство осуществляется в отношении граждан, не достигших совершеннолетнего возраста, или граждан, признанных вступившим в законную силу судебным решением ограниченно дееспособными или недееспособными.
Основанием участия в процессе законных представителей является либо факт родства, либо административный акт.
В последнее время в юридической литературе замечена тенденция отнесения представительства по назначению суда к подвиду законного представительства. Однако следует отметить, что указанные виды различаются между собой не только по основанию возникновения, но и по содержанию и по последствиям.
Так как адвокатская деятельность согласно действующему законодательству является квалифицированной юридической помощью, которая оказывается на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, можно предположить, что представительство по назначению суда как вид судебного представительства отличается как раз правозаступничеством, и единственным субъектом, который может быть судебным представителем данного вида, - это адвокат .
Любой законный представитель обладает самостоятельным процессуальным правом поручить участие в суде другому лицу, избранному им в качестве судебного представителя. Появляется возможность наличия двух различных видов судебного представительства (законного и договорного), а у представителя по назначению суда полномочия во многом ограничены.
В любом виде представительства необходимым условием участия судебного представителя является надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела.
В ст. 50 ГПК РФ не предусмотрен механизм привлечения судебного представителя в судебный процесс, очевидно суд или судья должен вынести определение в адрес районной юридической консультации о необходимости выделения адвоката для участия в судебном заседании в качестве судебного представителя.
Более того, действующая норма не закрепляет полномочия представителя по назначению суда, которые применяются в судебной практике уже почти 10 лет со ссылкой на постановление Пленума ВС РФ от 19.12.2003 N 23 .
Согласно п. 10 данного постановления адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК, вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона, и указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно.
Следует заметить, что в действующем законодательстве отсутствуют нормы, освобождающие представителя по назначению суда от обязанности по уплате государственной пошлины при подаче апелляционных и кассационных жалоб.
В ст. 51 ГПК содержится запрет на участие в судебном заседании по гражданским делам в качестве судебных представителей граждан судьи, следователя, прокурора. Это вызвано особым статусом перечисленных лиц, который определяет, что кроме основной работы указанные субъекты могут заниматься только научной, педагогической и литературной деятельностью. Они не могут совмещать основную работу с оказанием юридических услуг гражданам.
Статья 51 ГПК делает два исключения из общего запрета: судьи, следователи, прокуроры могут быть судебными представителями только по делам, в которых принимают участие в качестве стороны или третьих лиц государственные органы, в которых они работают, и по делам родных, усыновленных (удочеренных) детей, детей, находящихся у них под опекой или попечительством.
Данную статью необходимо применять с учетом некоторых положений, закрепленных в других федеральных законах.
Так, например, в соответствии с ч. 3 ст. 37 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) опекуны и попечители не вправе быть представителями подопечных в суде по спору между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

1.2. Правовое положение адвоката-представителя

До сих пор проблемным остается вопрос о месте представителя среди субъектов гражданских процессуальных отношений.
ГПК РФ не дает четкого ответа о месте судебного представителя. С одной стороны, представитель не назван в числе лиц, участвующих в деле. С другой стороны, как считают многие процессуалисты, Кодекс фактически наделяет представителя теми же правомочиями, что и лиц, участвующих в деле .
В ГПК РФ и АПК РФ первоначально по-разному решался вопрос о том, кто может быть представителем. АПК РФ (п. 5 ст. 59), как известно, вслед за Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре закреплял положение, согласно которому представителем организации мог быть только адвокат либо штатный работник организации. ГПК РФ подобной нормы не воспринял.
И в этой ситуации, даже до принятия Конституционным Судом России известного Постановления, п. 4 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности был, безусловно, неприменим. Закон об адвокатской деятельности вторгся в сферу гражданских и процессуальных отношений, тогда как он, даже судя по названию, регулирует один из видов профессиональной деятельности. Гражданские процессуальные отношения регулируются ГПК, и согласно его ст. 1 приоритет отдается гражданским процессуальным нормам.
Судебное представительство взаимодействует с институтом гражданско-правового представительства. Взаимоотношения между доверителем и представителем - это частноправовые отношения, и на них распространяются принципы гражданского права, т.е., в частности, принцип свободы договора. Поэтому нормы, ограничивающие право на выбор представителя, с самого начала противоречили цивилистическим началам.
Глава 5 ГПК РФ не содержит перечня видов судебных представителей. Кроме того, из содержания ГПК РФ можно сделать вывод, что представителем в процессе выступает конкретное физическое лицо, а не организация.
Законодатель различает представительство и защиту чужих интересов. В контексте нового ГПК РФ круг лиц, относящихся к представителям, изменился: из него исключаются организации, которые, осуществляя свои задачи, вправе на основании закона обратиться в суд в защиту чужих интересов.
Остаются ли в составе лиц, участвующих в деле, граждане, заявляющие требования в защиту чужих интересов? Видимо, это зависит от основания, по которому они участвуют в процессе. Если эти граждане не находятся со сторонами/третьими лицами в гражданских или семейных отношениях, имеется федеральный закон, устанавливающий возможность гражданина предъявить требование в защиту чужих прав и интересов, имеется просьба от субъекта спора, то граждане являются лицами, участвующими в деле, а не представителями.
Законодательные формулировки не дают четкого ответа на вопрос о целях и задачах представителя в гражданском судопроизводстве. В теории высказываются разные мнения.
Например, высказываются идеи о двойственной природе представительства в суде. С одной стороны, целью представителя является защита только доверителя. С другой стороны, преследуется цель защитить интересы государства .
В советский период юрист всегда должен был стоять на позициях защиты интересов государства. Американский адвокат всегда имел в виду интересы своего клиента, все остальное - второстепенно. Думается, что представитель в настоящее время прежде всего защищает интересы доверителя, но при этом все его действия совершаются в соответствии с законом .
Адвокат отличается от всех других лиц, осуществляющих представительство в гражданском судопроизводстве тем, что делает это на профессиональной основе, компетентно, что предполагает большую по сравнению с другими представителями активность и квалифицированность защиты прав, свобод и охраняемых законом интересов доверителей.
Адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
Адвокат - это независимый профессиональный советник доверителя по правовым вопросам, он не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Ни для каких других представителей в гражданском процессе подобных ограничений законом не установлено.
Помимо гражданского процессуального законодательства, при осуществлении собственной деятельности в гражданском судопроизводстве адвокаты руководствуются нормами Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", а также Кодексом профессиональной этики адвоката, принятым первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., измененным и дополненным вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005 г.
Кодекс профессиональной этики адвоката, не являясь нормативным актом, в то же время устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и так называемых " правилах адвокатской профессии" (ст. 1 Кодекса профессиональной этики адвоката ).
Таким образом, правовой статус адвоката в гражданском судопроизводстве обусловлен, с одной стороны, его процессуальным положением представителя, а с другой стороны - положением адвоката как члена соответствующего адвокатского образования.
Основанием для вступления адвоката в гражданское судопроизводства в качестве представителя выступает ордер, выданный коллегией адвокатов, адвокатским бюро, юридической консультацией или адвокатским кабинетом, форма которого (ордера) утверждается федеральным органом юстиции. Однако ордер не может служить основанием для реализации адвокатом от имени доверителя диспозитивных полномочий.
Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, т.е. состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию.
Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция.
Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.
В литературе предложены различные трактовки понятия "позиция по гражданскому делу": позиция по гражданскому делу - это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией . 100% опрошенных адвокатов ответили, что позиция по гражданскому делу - это "заявленное правовое требование".
Понятие "правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу" предлагается рассматривать как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях, юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу.
Вместе с тем представляется, чтоупомянутое в дефиниции "представление адвоката", интерпретируемое как знание, понимание объекта, некорректно отражает суть раскрываемого им явления, поскольку для решения вопроса о наличии правовой позиции и соответственно о принятии поручения адвокат совершает ряд действий, носящих оценочный характер, при этом на основе результатов этих действий формируется именно определенное убеждение, которое и является основой формируемой правовой позиции.
Вопрос, связанный с точным определением и трактовкой правового статуса, остается до сих спорным в науке. Н.И. Матузов считает, что понятия "правовое положение" и "правовой статус" тождественны. По нашему мнению, подобное утверждение правильное и дает возможность наиболее полно раскрыть понятие правового статуса каждой личности.
Под правовым статусом следует понимать "совокупность прав и свобод, обязанностей и ответственности личности, устанавливающих ее правовое положение в обществе" . Права же и обязанности - это элементы структуры статуса .
Лицо, имеющее правовой статус адвоката-представителя обладает соответствующим правовым положением и характеризуется определенным набором прав и свобод.
Наличие правового статуса адвоката-представителя указывает на принадлежность данного лица к адвокатскому сообществу и на то, что на него распространяются не только национальное законодательство и общепризнанные принципы, а также нормы международного права, но и специальное законодательство и этические правила поведения.
Отсюда принадлежность адвоката-представителя к адвокатскому сообществу, которое наделяет его привилегиями и обязанностями.
В ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре) содержится определение статуса адвоката.
Так, в вышеуказанной статье закреплено, что адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.
Представляется, что для усиления правового положения адвоката в обществе необходимо взять ориентир в сторону поддержки идеи верховенства права как меры свободы и равенства всех перед законом.
Таковы основные организационно-правовые особенности деятельности адвоката - представителя по гражданским делам.
Однако для его деятельности в названном качестве характерны и более важны процессуальные особенности, которые нам видятся в: профессионализме и компетентности адвоката-представителя; умении спорить и нравственной безупречности; образованности, честности и опытности; наличии у него организационно-правового и процессуального статусов; выполняемых ролевых функциях и их публично-правовом характере; широте и полноте предоставленных ему полномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей; ответственности за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долга.

1.3 Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления

Анализ научной литературы о полномочиях адвоката-представителя в гражданском процессе свидетельствует о следующем. Так, В.Н. Ивакин в одной из своих работ указывает, что в процессуальной теории во многом под влиянием цивилистической науки сложился взгляд, согласно которому полномочия представителя есть не что иное, как субъективные права , и приводит ссылку на соответствующие источники , хотя сам В.Н. Ивакин с таким подходом не согласен, как и некоторые другие исследователи . Тем не менее спор о различном содержании понятий "право" (в субъективном смысле) и "полномочия" мы считаем непродуктивным.
Хотя следует отметить, что сам В.Н. Ивакин этой точки зрения не придерживается, чему и посвящена его вышеуказанная работа, хотя сам при этом не приводит определение понятия "полномочия", которое бы позволило отграничить его от определения понятия "право" (в его субъективном смысле).
Наряду с этим в одной из своих более ранних работ уважаемый автор приводит свое мнение о том, что полномочия отличаются от субъективных прав тремя существенными признаками:
1) они представляют собой правовые возможности совершения процессуальных действий не от своего собственного имени, а от имени другого лица;
2) полномочия производны от субъективных прав;
3) возникновение и дальнейшее существование полномочий у представителя по общему правилу зависят от воли представляемого лица .
Следует отметить все же, несмотря на различия, о которых говорит В.Н. Ивакин, субъективные права и полномочия в уголовно-процессуальной науке и в науке об адвокатуре, как правило, не разграничиваются.
Вместе с этим, учитывая, что объем прав адвоката не равен объему прав адвоката-защитника, а объем прав адвоката-защитника не равен объему прав защитника, не обладающего статусом адвоката, а также многоуровневость полномочий адвоката-защитника и закрепление этих полномочий не в только в ст. 6 ФЗ "Об адвокатуре" и ст. 53 УПК РФ, а еще и в целом ряде иных норм УПК РФ и других законодательных актах, представляется необходимым заявить о существовании в российском праве межотраслевого правового института профессиональных прав адвоката-защитника.
В теории права отмечается, что в правовой институт входит обособленная группа норм, регулирующих однородные отношения и отличающихся качественным единством, существуют так называемые межотраслевые (комплексные) институты, состоящие из норм различных отраслей права, но регулирующие взаимосвязанные родственные отношения.
Судебный представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Данное положение, закрепленное в ст. 54 ГПК, означает, что судебный представитель имеет самостоятельные права, как и лицо, участвующее в деле.
В соответствии со ст. 35 ГПК представители имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения в устной и письменной форме, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле.
Кроме того, судебный представитель имеет право в ходе судебного разбирательства возражать относительно действий председательствующего, и эти возражения заносятся в протокол судебного заседания (ч. 2 ст. 156 ГПК).
Судебный представитель имеет право выступать в суде первой инстанции по итогам судебного рассмотрения дела по существу в прениях, где подводятся итоги рассмотрения дела по существу, выступать в конце прений с репликой по поводу сказанного.
Такими же правами представитель пользуется в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.
Судебный представитель в судебном заседании выполняет также гражданские процессуальные обязанности.
Во-первых, он обязан добросовестно пользоваться всеми процессуальными правами (ст. 35 ГПК).
Во-вторых, при заявлении ходатайств об истребовании доказательств он обязан обозначить это доказательство, а также указать, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этими доказательствами, указать причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательств (ч. 2 ст. 57 ГПК).
В-третьих, представитель обязан соблюдать установленный порядок в судебном заседании (ч. 5 ст. 158 ГПК). Законом предусмотрены и другие процессуальные обязанности представителя.
Однако судебный представитель, участвуя в рассмотрении гражданского дела в суде, обладает не всеми процессуальными правами. В соответствии со ст. 54 ГПК судебный представитель не имеет право подписывать исковое заявление, предъявлять его в суд, передавать спор на рассмотрение в третейский суд, предъявлять встречный иск, полностью или частично отказываться от исковых требований, уменьшать их размер, признавать иск, изменять предмет или основание иска, заключать мировое соглашение, передавать полномочия другому лицу (передоверие), обжаловать судебные постановления, предъявлять исполнительный лист к взысканию, получать присужденное имущество или деньги.
Такие права должны специально оговариваться в доверенности, выданной представляемым лицом .
Поэтому адвокаты для совершения перечисленных правомочий должны кроме ордера соответствующего адвокатского объединения предоставить суду надлежащим образом оформленную доверенность.
Предполагается, что перечень специальных прав, указанных в данной статье, исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит.
В то же время следует учитывать изменения ГПК в связи с принятием Федерального закона от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) ".
Согласно указанному Закону стороны вправе воспользоваться процедурой медиации в ходе судебного разбирательства на любой стадии. Следовательно, являясь специальным правом сторон, оно требует и специального оформления в доверенности для совершения представителем соответствующего процессуального действия.
Судебные представители по назначению суда, совершая предусмотренные законом процессуальные действия, пользуются также специальным правом на обжалование решений суда в апелляционном, кассационном и надзорном порядке согласно п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2003 N 23, и специального оформления доверенности на это не требуется. Другими перечисленными в статье специальными полномочиями представители по назначению суда пользоваться не могут.
Законные представители совершают все процессуальные действия в процессе, кроме случаев, когда полномочия законного представителя ограничены законом .
В соответствии со ст. 53 ГПК полномочия представителя, как правило, должны быть оформлены в письменной форме (за исключением ч. 6 данной статьи). Доверенностью признается письменное полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК). Доверенность может выдаваться на срок не более трех лет.
Если в доверенности срок не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указан срок ее совершения, ничтожна (ст. 186 ГК).
Доверенности бывают разовые, т.е. на ведение в суде только одного конкретного гражданского дела (их выдают чаще всего адвокатам или гражда