Курсовая работа Источники гражданского право

План.

Введение………………………………………………………….………....3
1. Понятие источников гражданского права…………………….…..5
2. Требования, предъявляемые к источникам права……………...…8
3. Соотношение нового законодательства с нормами права, принятыми до вступления в силу Гражданского кодекса РФ…….………...11
4. Иерархия нормативных актов………………………………….…15
5. Преимущества Гражданского кодекса РФ перед другими источниками права………………………………………………………………21
6. Аналогия права, как способ регулирования отношений……..28
Заключение……………………………………………………………..…31
Список использованных источников……………………………………33

Введение

В недавнем прошлом вместо слов "источники гражданского права" можно было бы с тем же смыслом говорить о гражданском законодательстве, поскольку по своей сути эти понятия совпадали. В настоящее время этого совпадения нет. Появившиеся различия связаны с правилами, содержащимися в статьях 3 и 5 нового Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
Одним из достоинств ГК РФ является то, что он содержит специальную главу - главу 1, посвященную гражданскому законодательству. Если статьи 1 и 2 этой главы посвящены вопросам предмета, принципов, функций, метода гражданского права, то последующие статьи - с 3 по 7 - действительно целиком относятся к вопросам гражданского законодательства и другим источникам гражданского права .
До введения в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации под гражданским законодательством понимались все нормативные акты, в которых содержались нормы гражданского права; т.е. термин "гражданское законодательство" был весьма широким, он охватывал не только законы, но также все подзаконные акты, в которых содержались нормы гражданского права.
Пункт 2 статьи 3 принятого ГК РФ указывает на то, что гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные впунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса. Иначе говоря, Кодекс ввел новое понятие гражданского законодательства, и теперь смысл этого термина состоит в том, что к законодательству относятся исключительно законы .
Итак, цель работы – исследовать понятие источников гражданского права на основе анализа теории гражданского права, действующего российского гражданского законодательства.
На достижение указанной цели предстоит решить следующие задачи: исследовать понятие источников гражданского права, рассмотреть требования, предъявляемые к источникам права, проанализировать соотношение нового законодательства с нормами права, принятыми до вступления в силу Гражданского кодекса РФ, рассмотреть иерархию нормативных актов, преимущества Гражданского кодекса РФ перед другими источниками права, исследовать аналогию права, как способ регулирования отношений.

1. Понятие источников гражданского права

Статья 3 ГК РФ к источникам гражданского законодательства относит не только гражданское законодательство, т.е. законы, но и иные нормативные акты.
В числе тех, которые могут содержать нормы гражданского права, и следовательно, относятся к числу источников гражданского права, статья 3 называет:
- указы Президента Российской Федерации,
- постановления Правительства РФ,
- акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.
При этом указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства РФ в пункте 6 статьи 3 ГК РФ названы иными правовыми актами.
Таким образом, в целом перечень названных в статье 3 источников гражданского права выглядит следующим образом. К ним относятся: во-первых, гражданское законодательство, т.е. законы; во-вторых, иные правовые акты, т.е. Указы Президента Российской Федерации и Постановления Правительства РФ; в-третьих, нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти .
Причина, по которой понятия "источники гражданского права" и "гражданское законодательство" не совпадают, является то, что статья 5 ГК РФ признает в качестве источников гражданского права также обычаи делового оборота.
При этом данная статья содержит само понятие "обычаи делового оборота", понимая под ними сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Иначе говоря, обычаи делового оборота применяются как нечто само собой разумеющееся независимо от того, сформулированы ли они в каком-либо документе, к которому присоединились стороны договором или содержится ли ссылка на них в самом договоре.
В качестве единственного обстоятельства, исключающего возможность применения обычаев делового оборота, пункт 2 статьи 5 ГК РФ рассматривает противоречия обычаев делового оборота обязательным для участников соответствующего отношения положениям закона или договора. Таким образом, обычаи делового оборота применяются во всех случаях, когда их применение не исключено по смыслу закона или договора, заключенного между сторонами .
Прежде всего, возникает вопрос, какова необходимость признания в качестве источников гражданского права подзаконных актов, а также обычаев делового оборота. Не следовало ли бы в Гражданском кодексе установить более жесткое правило, сводящееся к тому, что гражданские отношения регулируются исключительно правилами, содержащимися в законах? Этот вопрос активно дискутировался во время подготовки проекта Гражданского кодекса Российской Федерации.
Особенно остро ставился он в отношении ведомственных актов: следовало ли допускать ведомственные акты в качестве источников гражданского права, не было бы более целесообразным вообще отказаться от ведомственных актов как источников права для регулирования отношений собственности и гражданского оборота?
Анализ мировой практики показал, однако, что, пожалуй, нет ни одного государства, даже с очень развитыми правовыми системами, в котором исключалось бы использование ведомственных актов в качестве источников гражданского права. Дело в том, что чем выше уровень нормативного акта, тем более трудной является и подготовка такого рода актов и их изменение или отмена.
Между тем, нормальная экономическая жизнь весьма динамична и нуждается в том, чтобы правовое регулирование отношений было также достаточно динамичным .
Не обязательно постоянно менять гражданское законодательство в его принципиальных положениях, но, видимо, следует достаточно гибко реагировать на потребности общественной жизни и вносить изменения в какие-то конкретные правила, которые практически себя не оправдали или дополнять их конкретными правилами для ликвидации обнаруживаемых пробелов.
Именно поэтому ГК РФ в статье 3 признает в качестве источников гражданского законодательства не только законы, но также иные акты, содержащие нормы гражданского права.
Что касается обычаев делового оборота, то использование данного источника - это, очевидно, уникальная особенность именно гражданского права, причем не во всех сферах его действия, а лишь в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность, как свидетельствует об этом мировой опыт, является той деятельностью, которая, возможно, в наименьшей степени нуждается в обстоятельном, конкретном, детализированном правовом регулировании.
Многое здесь решается посредством тщательно отрабатываемых договоров. Значительную ценность представляют также складывающиеся деловые обыкновения, которых предприниматели в силу устойчивости этих обыкновений постоянно придерживаются без специальных оговорок и ссылок на них.
Было бы неоправданным не считаться с этими обыкновениями, с обычаями делового оборота, если они не противоречат ни закону, ни волеизъявлениям сторон, закрепленным в договоре.
Обычаи делового оборота являются вполне приемлемым и во многих случаях необходимым дополнением к тем правилам, которые содержатся в нормативных актах, а также к правилам, установленным соглашением сторон при заключении договора. Обычаи делового оборота позволяют свести к минимуму пробелы в урегулировании отношений и способствуют мягкому разрешению возникающих между сторонами споров и конфликтов.
Следует, однако, иметь в виду, что обычаи делового оборота, с точки зрения возможности их применения, стоят на третьем месте после нормативных актов и условий договоров .
Допустив в число источников гражданского права и иные акты, содержащие нормы гражданского права, Гражданский кодекс в то же время установил определенные требования к этим актам в качестве условия признания их источниками гражданского права. Причем эти требования дифференцированы по уровням актов.

2. Требования, предъявляемые к источникам права.

Так, отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 Кодекса, т.е. являющиеся предметом гражданского права, могут регулироваться наряду с законами и Указами Президента Российской Федерации при условии, что Указы Президента не противоречат настоящему Кодексу и иным законам.
Таким образом, здесь зафиксирован приоритет законов и установлено требование к Указам Президента, состоящее в том, что нормы Указов Президента не должны противоречить нормам законов.
Данный критерий признания Указов в качестве источника гражданского права свидетельствует о том, что Указы могут служить и самостоятельными источниками гражданского права, т.е. они не обязательно должны базироваться на основе законов. Они могут служить дополнением к законам и тем самым использоваться для ликвидации пробелов, имеющихся в гражданском законодательстве.
Президент Российской Федерации может издавать указы по тем отношениям, проблемам, вопросам, которые не урегулированы должным образом действующим гражданским законодательством.
Иное требование установлено по отношению к Постановлениям Правительства как источникам гражданского права. В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ГК РФ Постановления Правительства, содержащие нормы гражданского права, могут издаваться лишь на основании и во исполнение Гражданского кодекса РФ и иных законов, а также Указов Президента Российской Федерации .
Таким образом, Постановления Правительства не являются самостоятельными источниками гражданского права. Они не могут использоваться для заполнения имеющихся пробелов в гражданском законодательстве. Нормы, содержащиеся в актах Правительства, могут быть направлены лишь на развитие, конкретизацию, обеспечение реализации норм гражданского права, содержащихся в законах и Указах Президента Российской Федерации.
Иные правовые акты, а под ними, как уже отмечено, понимаются Указы Президента Российской Федерации и Постановления Правительства РФ, применяются лишь постольку, поскольку они не противоречат Гражданскому кодексу РФ или иным законам. Пункт 5 статьи 3 ГК РФ указывает на то, что при наличии такого рода противоречий применяется соответствующий закон, но не указ Президента Российской Федерации или постановление Правительства РФ. При этом на иные правовые акты пунктом 6 статьи 3 ГК РФ распространяются правила применения нормативных актов, установленные главой 1 "Гражданское законодательство" Гражданского кодекса РФ.
Наиболее жесткие требования как к источникам гражданского права применяются, естественно, к нормативным актам министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. Они могут издаваться как источники гражданского права, содержать нормы гражданского права лишь в тех случаях и в тех пределах, в которых это предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, а также иными правовыми актами .
Таким образом, для издания ведомственного акта, содержащего нормы гражданского права, требуются специальные полномочия, предусмотренные либо в виде компетенции данного органа, либо в виде прямого поручения, адресованного ведомству законом или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства. При этом возможно и делегирование Правительством своих полномочий по изданию нормативных актов определенным министерствам и ведомствам.
Применение актов гражданского законодательства является чрезвычайно сложным делом, поскольку для безошибочного выбора источника гражданского права, подлежащего применению для регулирования того или иного конкретного отношения, следует иметь несколько аспектов, последовательно поставить ряд вопросов и правильно на них ответить. Попытаемся рассмотреть некоторые из этих аспектов.
3. Соотношение нового законодательства с нормами права, принятыми до вступления в силу Гражданского кодекса РФ.

Вопрос состоит в том, как соотносятся между собой новое законодательство, начиная с самого Гражданского кодекса РФ, с нормативными актами, ранее принятыми, т.е. со старым законодательством. Ведь те правила, которые сформулированы в Гражданском кодексе, ранее не существовали. И, следовательно, в прошлом нормативные акты принимались исходя из других критериев и подходов.
На многие из этих вопросов содержатся ответы в трех Федеральных законах: от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ", от 22 декабря 1995 г. "О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ" и от 26 ноября 2001 г. "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса РФ" .
Так, в статье 4 всех трех Законов содержится правило о том, что впредь до приведения законов и иных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с Гражданским кодексом РФ законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также Союза ССР применяются постольку, поскольку они не противоречат нормам нового Гражданского кодекса.При этом изданные до введения в действие части первой, части второй и части третьей Кодекса нормативные акты Президента Российской Федерации, Правительства РФ и применяемые на территории РФ постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно частям первой, второй и третьей Гражданского кодекса могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.
Таким образом, старое законодательство, включая не только законы, но и подзаконные акты, может применяться на территории Российской Федерации и после введения в действие нового Гражданского кодекса России даже в тех случаях, когда соответствующие отношения по прямо сформулированному в новом Кодексе правилу должны регламентироваться исключительно законами.
Подзаконные акты, принятые ранее, тем не менее могут продолжать действовать до принятия нового закона, после чего эти нормативные акты автоматически потеряют свою силу. Очевидно, что это правило установлено для того, чтобы не создавать дополнительного вакуума, новых пробелов в урегулировании отношений, входящих в предмет гражданского права. И это правильно, поскольку отсутствие нормативных правил нанесло бы, по-видимому, наибольший вред нормальному существованию и развитию экономических отношений общества .
Из всего приведенного можно сделать и другой вывод - не должны признаваться имеющими юридическую силу те указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства, которые будут изданы после введения в действие части первой, части второй и части третьей ГК РФ, если эти акты вступают в противоречие с Гражданским кодексом в том отношении, что они изданы по вопросам, которые могут быть урегулированы исключительно законом.
Следует также иметь в виду, что ранее принятые нормативные акты после введения в действие Гражданского кодекса могут применяться лишь при наличии двух условий. Первое из них состоит в том, что они в чем-то дополняют новое гражданское законодательство, в том числе и Гражданский кодекс РФ. При отсутствии этого условия никакой необходимости в применении старых законодательных актов нет.
Второе важнейшее условие состоит в том, что нормы из старых нормативных актов могут применяться лишь постольку, поскольку они не противоречат правилам нового Гражданского кодекса и иным законодательным актам, принятым в его развитие.
Вопрос о том, противоречат ли старые нормы новым, является чрезвычайно сложным, требует конкретного подхода и творческого решения. Для ответа на этот вопрос в судебной практике используются два подхода. Первый состоит в том, что противоречие налицо, когда старая норма уже заменена новой. В этом случае совершенно очевидно, что подлежит применению новая, но не старая норма.
Иное дело, когда новая норма по определенным вопросам, урегулированным прежним законодательством, отсутствует. Здесь как будто нет прямого противоречия. Но это не значит, что оно действительно отсутствует .
Главным способом выявления наличия или отсутствия противоречия является сопоставление норм старого законодательства с принципами, закрепленными в Гражданском кодексе.
Если нормы старого законодательства входят в противоречие с этими принципами, то они не подлежат применению и в тех случаях, когда взамен их не создано новых конкретных норм. Напротив, они могут применяться, если не вступают в противоречия с принципами действующего Гражданского кодекса РФ.
Практически, конечно, многие нормы старого гражданского законодательства РСФСР и Союза ССР противоречат принципам нового Гражданского кодекса РФ, поскольку они были предназначены для регулирования отношений государственной собственности, а также несли на себе печать прямого административного управления, в том числе посредством плановых актов, а также централизованного регулирования цен и других условий договора индивидуальными актами властных органов. Все нормы, так или иначе отражающие по своему содержанию прежние методы хозяйствования и централизованного государственного управления экономикой, не могут применяться именно потому, что они противоречат принципам нового гражданского законодательства России в целом.
Тем не менее, не следует бездумно отказываться от нормативного материала только потому, что он является хронологически старым. Подобный подход является опасным, поскольку создает состояние неурегулированности отношений там, где эта урегулированность является абсолютно необходимой. Особенно это касается всякого рода организационных и технических норм и правил, связанных, например, с безопасностью какого-либо вида предпринимательской деятельности, предоставления транспортных услуг, безопасностью полетов авиации, с необходимостью соблюдения строительных правил и т.п.
Применительно к возможности применения норм, содержащихся в прежнем законодательстве, возник один, на первый взгляд, узкий, но практически чрезвычайный вопрос: а могут ли применяться ранее принятые ведомственные нормативные акты?
Этот вопрос возникает в связи с тем, что в статье 4 трех вводных законов речь идет о возможности применения действующих на территории России законов и иных правовых актов Российской Федерации, а также Союза ССР. Под иными правовыми актами, как уже отмечалось, статья 3 ГК РФ понимает лишь Указы Президента Российской Федерации и Постановления Правительства РФ, но не ведомственные акты.
Однако грамматическое и систематическое толкование частей первой и второй статьи 4 вводных законов указывает на то, что они отвечают на поставленный вопрос по-разному. Очевидно, что в части первой статьи 4 вводных законов имеется в виду возможность сохранения действия всех ранее принятых нормативных актов, включая ведомственные акты, если их нормы не противоречат новому гражданскому законодательству.
Иное правило установлено второй частью статьи 4 вводных законов. В тех случаях, когда по правилам ГК РФ то или иное отношение может регулироваться исключительно федеральными законами, очевидно, до их принятия сохранять свою силу и продолжать действовать могут только ранее принятые указы Президента Российской Федерации, а также акты Правительства РФ и применяемые на территории России Постановления Правительства Союза ССР.
Что касается ранее принятых по этим вопросам ведомственных актов, то они после введения в действие части первой, части второй и части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации применению не подлежат.