H000067 Курсовая работа Теория злоупотребления правом в правовых системах современности

Содержание

Введение 3

Глава 1. Теория злоупотребления правом в правовых системах современности 3

Глава 2. Злоупотребление правом  в  теории  современного российского права 

Введение.

Злоупотребление правом – это осуществляемое недобросовестное действие в гражданском праве.

 В актуальности данной темы нет сомнений, так как в настоящее время злоупотребление правом сильно возросло. Причина этого роста не установлена и может быть обусловлена тем что, недостаточная правовая грамотность у населения, а с другой стороны тем, что человек зная свои права, но при этом, не соблюдая их,  удовлетворяет личные интересы, при этом причиняет вред другим людям. Лицо никоем случае, не должно причинять вред другим лицам и общественным интересам в целом, злоупотребить правом.

Лицо, обладающее правами, может выбирать цель, которую хочет реализовать при активном использовании прав, а так же лицо может отказаться от выбранной цели и тем самым отказаться от осуществления тех прав, которая могла вести за собой данная цель, но отказ от цели не влечет за собой прекращение или ограничение этих прав.

 При должностных полномочий, приписанные права не просто должны, а обязаны соблюдаться.

Выделяется два вида злоупотребления правом:

• То или иное злоупотребление осуществляется с намерением нанести вред другому лицу, такое злоупотребление иначе называют - шикана;

• злоупотребление без намерения нанести вред, но всё же, при совершенном действии причиняет вред другому лицу.

О злоупотреблении правом сообщается в ст. 10 ГК РФ, где говориться о том, что злоупотребление правом - это умышленное преступление, при котором человек осознает опасность своих действий, нанося вред тому или иному лицу.

Глава 1. Теория злоупотребления правом в правовых системах современности.

Злоупотребление субъективным правом, должностными полномочиями – это вид отклоняющего поведения. Неправильное деяние заключается в действиях, которые противоречат цели, и ущемляет права и интересы других лиц.  Как следует из понятия, злоупотребление правом, значит осуществлять действие “во зло” (в противоречие) интересам другого лица и общества в целом. В литературе субъективное право трактуется, как мера и вид возможного поведения участников правового отношения, гарантированного и определенного юридически.   Для злоупотребления субъективным  правом лицо таковым, как сказано ранее, так как злоупотребление при отсутствии права есть поведение вопреки праву, и подпадает под ординарное правонарушение. Запрет на злоупотребление правом связана с установленным юридическим пределом, в котором обозначаются границы допустимого поведения при исполнении законов (реализации права).

       Надо подметить о том что, о злоупотреблении правом упоминается в романо-германском семейном праве римских юристов, хотя в то время не было развита теория о злоупотреблении правом. В таких правовых памятниках средней Европы, как Каролина, Прусское земельное уложение, сохранились нормы о злоупотребление правом. Злоупотребление правом закреплено во французской Декларации прав человека и гражданина 1789 г.( ст.4 ) в которой сказано : «Свобода состоит в возможности делать все, что не наносит вреда другому, таким образом, осуществление естественных прав каждого человека ограничено лишь теми пределами, которые обеспечивают другим членам общества пользование теми же правами. Пределы эти могут быть определены только законом». В Ст. 11 Декларации зафиксирован важный принцип: «Свободное выражение мыслей и мнений есть одно из драгоценных прав человека; каждый гражданин, поэтому может свободно высказываться, писать, печатать, отвечая лишь за злоупотребления этой свободой в случаях, предусмотренных законом».

В Европе французская судебная практика XIX в.,  о злоупотреблении правом, впервые разработала целостную теорию, которая основывалась на правах об ответственности за ущерб, хотя стоит отметить что, в Гражданский кодекс 1804 г. не содержит запретов о злоупотреблениях правами. В 1915 г. Кассационный суд Франции принял решение, которое гласило, что собственник ответственен за то, что использует субъективное право в ущерб другому и без пользы для себя.  Из французской судебной практики впервые ограничили право собственности и приводится в литературе: в г. Кольмаре в 1855 году, собственник на крыше своего дома большую печь без отвода дыма, которая загораживала свет сосуду (по видимому он это сделал намеренно) и тем самым мешала ему. Он обратился в суд, который рассмотрел это дело и решил, что собственник владелец данной печи должен убрать данный объект который мешал соседу, по следующему основанию: собственник вправе использовать своё имущество, но это право использовать в границах серьезного и оправданного интереса. А если действия противоречат моральным принципам, то суд признает это действие как инспирированное злобой, что является не оправданным личным интересом, но другому наносит ущерб.  

За границей XIX-XX в законодательстве Европы была закреплена “шикана” или “запрет придирок”- расшифровывалось, как злоупотребление правом с целью причинения вреда другому лицу (п. 226 Германского гражданского уложения 1907 г., а так же подобные акты других государств Европы). Российской правовой системе известна, так называемая теория злоупотребления правом, входящей в романо-германского правового семейства. В досоветский период в законодательстве отсутствовали законодательные нормы о запрете злоупотреблении правом, тем не менее, судебная практика сформировала единый подход этому вопросу. В советской правовой системе злоупотребление правом, рассматривалось как использование субъективного права в противоречие его нормам, что влекло за собой нарушение закона, а так же государственных и общественных интересов, или отдельного лица.  

В советские времена использовался термин “осуществление права в противоречии с его назначением”, это было указанно в ст. 5 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г., ст. 5 ГК РСФСР 1964 г. Злоупотребление правом, в общем виде закрепился в Конституции СССР 1977 . в ст. 39, в которой говорилось о том, что граждан не должен наносить ущерб интересам и правам государству, обществу и отдельным гражданам. К злоупотреблению гражданским правом относили фиктивный брак, но ответственность за регистрацию такого брака не была предусмотрена законодательством, закон только предусматривал данный брак недействительным.

Постулат: моя свобода заканчивается там, где начинается свобода другого”,  с юридической стороны значит то, что свобода осуществления субъективных прав или должностных полномочий, не может быть безграничной, и всегда будет ограничиваться интересами общества или других лиц. Данный принцип закрепился в п. 3 ст.17 Конституции РФ : осуществление прав и свобод гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Не может быть возможным или допустимым использование прав с целью ограничить конкуренцию или злоупотребление доминирующим положением.

Англосаксонскому правовому семейству, тоже известна проблема злоупотребления правом. Регулируются: судебными прецедентами, законодательными актами и др. Злоупотребление по отношению к собственности, называется “зловредностью” ст. 857, где говорится, что зловредностью считается такое действие, которое лицо совершает незаконно, тем самым надоедает, создает помеху, беспокойство при пользовании своего недвижимого имущества. Есть наиболее частые случаи, которые могут помешать другим лицам: чрезмерный шум, распространение вредных газов, направление воды на участок истца и др.

В англосаксонской правовой доктрине выделяет такие виды злоупотреблений, как: контракты, контракты, которые на причинение вреда или на противозаконные действия, которые противоположно добрым нравам, ограничение торговли с враждебным государством, а также противозаконные сделки.

         Мусульманским странам известна теория злоупотребления. Данная проблема была изучена ученым-правоведом Махмудом Фатиха, который написал и опубликовал свою работу “Мусульманское учение о злоупотреблении правом” 1913 г. В мусульманском праве данный вопрос о злоупотреблении правом детально изучен.

Правовая доктрина у мусульман, запрещает собственнику злоупотреблять своей собственностью, своей недвижимостью лицо должно распоряжаться с умом, запрещается бесценно уничтожать имущество, грубо обращаться со своими подчиненными (рабами) или животными.  Собственник своего земельного участка может рыть колодец, только в том месте, чтобы данный объект не мешал соседу. Есть определенное расстояние между колодцев “харим”. В семейном праве, мужу запрещалось злоупотреблять правом на развод. В случае развода, жене полагалась определенная доля от имущества. Были случаи когда супруг за определенный срок возвращал жену, а после снова отвергал, тем самым он этим продлевал срок ожидания, всё это делалось до того момента, пока жена не откажется от своей доли недвижимости (предупреждается 229-230 суры “Корова”).  Так же своим правом не должен злоупотреблять опекун (предупреждается аятами 2,5,6,10 суры “Женщины”) . Если опекун причинит вред своему подопечному, из-за его недобросовестности, он освобождается от опекунства. Но были случаи, когда допускали злоупотребление правом, например, сосед имеет право отрубить ветки от деревьев, чужого сада, если эти ветки находятся на его территории. В связи с развитием института надзора за злоупотреблением права “назр ал-мазалим”  , правовая доктрина стала признавать, что нельзя обойтись без нанесения вреда другим лицам при осуществлении рада прав.

Следует понимать, что ни российский, ни иностранный законодатель, не могут дать четкого понятия о “злоупотреблении правом”. Но, это понятие определяется в судебной практике и правовой доктрине, имеют весьма тесный характер и формируются на оценке похожих действий, с точки зрения справедливости, добрых нравов, разумности.

Глава 2. Злоупотребление правом в теории современного российского права

 2.1. Понятие злоупотребления правом

Что же понимается под таким понятием, как злоупотребление правом? Данный вопрос остается спорным. Выделяют несколько подходов для определения данного понятия.

   Первый подход обуславливается действием, которое причиняет вред, с умыслом.

        Второй подход, определяется действиями, которые, противоречат добрым нравам и доброй совестью.

вмав

      Данные подходы отображают смысл понятия и сосредотачивают свое внимание на том или ином аспекте. Например:  умыслы, морально-этическом аспекте и т.д.  

Исследуя определение “злоупотребление правом” нужно разобраться в понятии добросовестности. Добросовестность употребляется во многих отраслях права: в арбитражно-процессуальном праве,  в публичном и частном праве, семейном, гражданском, административном. Зарубежные исследователи данной проблемы формулируют свое мнение о необходимости комплексного исследования понятия “злоупотребление правом”.

По наблюдение И.Б. Новицкого “добросовестность” в гражданском праве  применяется в  двух  значениях.   В  одном случае  добрая совесть

        Пример использования термина “добросовестность”  в объективном значении встречается в статье 53 ГК РФ, лицо обязано действовать, в соответствии с законом или учредительными документами, добросовестно и разумно.

       При изучении определения “злоупотребление правом” следует определить критерии, исходя от которых, можно было обозначить дозволенное поведение лица. В качестве критерий нужно использовать:

1. Граница осуществления права.

2. Назначение права