V005379 Дипломная работа Представительство в гражданском праве

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………….………3

Глава 1. ОБЩАЯ ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНСТИТУТА ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ….…………………………………………………………..………………………7

1.1. Понятие и сущность представительства по действующему российскому гражданскому законодательству..………………….…………..……7

1.2. Субъекты представительства и юридическая природа их полномочий……………………………………………………………………..…..15

1.3. Особенности представительства без полномочий……………..……..19

Глава 2.  ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ………………..........................................................................................................23

2.1. Правовая природа добровольного и обязательного представительства в гражданском праве и основания его возникновения………………………….23

2.2. Коммерческое представительство………….…………………………34

2.3. Гражданско-правовое представительство от имени юридического лица…………………………………………………………………………………36

Глава 3. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ  ИНСТИТУТА ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ…………………………………………..……45

3.1. Основные направления совершенствования института представительства в гражданском праве…………………………………………45

3.2. Анализ законопроекта о внесении  изменений в ГК РФ в отношении доверенностей………………………………………………………………………49

ЗАКЛЮЧЕНИЕ …………………………….…………………………………...59

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ  ЛИТЕРАТУРЫ………………………...62

ПРИЛОЖЕНИЕ………………..………………………………………….……..68

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования.  В истории гражданского права возникновение института представительства сравнимо по своему значению и последствиям с изобретением телеграфа в человеческой истории коммуникации. Гражданское или юридическое лицо посредством уникальной конструкции представительства получило возможность быть «одновременно в разных местах», совершать юридически значимые для себя действия «чужими руками». Представительство неизмеримо «расширяет, усиливает, умножает» правосубъектность лица.

Проблема представительства в гражданских правоотношениях является актуальной в связи с широкой сферой ее применения. Потребность в представительстве возникает не только тогда, когда сам представляемый в силу закона (например, из-за отсутствия дееспособности) или конкретных жизненных обстоятельств (например, из-за болезни, командировки и т.д.) не может лично осуществлять свои права и обязанности. Довольно часто услугами представителей пользуются в связи с наличием у них специальных знаний, чтобы сэкономить время, средства и т.п.

За последние годы в связи с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и иных базовых федеральных законов существенным образом изменилось правовое регулирование представительства и опосредующих его договоров. Появился институт коммерческого представительства, новые договоры, связанные с представительством: агентский договор, договор на коллективное управление авторскими и смежными правами, договор на передачу полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица и др. В ГК РФ впервые было закреплено, что полномочия представителя могут быть указаны не только в доверенности, но и в договоре.

Вместе с тем нормы о представительстве и о договорах, его опосредующих, часто не согласованы друг с другом. Это является причиной возникновения на практике множества проблем при использовании участниками гражданского оборота представительства и опосредующих его договоров.

Серьезное внимание институту представительства уделено и в Концепции дальнейшего развития гражданского законодательства Российской Федерации . Среди основных  проблем выделяют:

- недостаточную регламентацию  непосредственно в ГК полномочий обязательных представителей;

- излишне жесткие последствия нормы о сделках представителя в отношении себя лично или в отношении лица, представителем которого он одновременно является;

-  недостаточную регламентацию статьи 183 ГК в отношении права другой стороны по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, отказаться от исполнения данной сделки и потребовать от неуполномоченного лица возмещения убытков;

- целый ряд пробелов, связанных с доверенностями, включая  защиту сторон от поддельных доверенностей, вопросы процедуры  отмены доверенностей и т.д.

Все вышесказанное подчеркивает особую актуальность данной темы и обуславливает необходимость  дальнейших исследований  вопросов, связанных с институтом представительства в гражданском праве Российской Федерации. При этом, дальнейшее развитие этого важного института должно происходить не только в судебном порядке (разъяснения суда и применение судебной практики), но и одновременно на федеральном уровне, путем совершенствования правового регулирования вопросов осуществления представительства в гражданских правоотношениях.

Объектом исследования выпускной квалификационной  работы являются общественные отношения, складывающиеся между субъектами гражданского права по вопросам представительства.

Предметом исследования выступают нормы, регулирующие представительство в законодательстве Российской Федерации, научные исследования, материалы судебной и арбитражной практики по вопросам, касающимся  представительства.

Целью работы является исследование и анализ основных положений института представительства, на современном этапе развития гражданского законодательства,  выявление проблемных вопросов и путей их решения.

Достижению поставленной в работе цели способствовало решение следующих основных практических и теоретических задач:

-  общая правовая характеристика института представительства в современном  гражданском праве  Российской Федерации;

-  выявление  сущности представительства по действующему российскому гражданскому законодательству;

-  анализ существующих видов представительства и оснований их возникновения;

-  выработка предложений по совершенствованию гражданского законодательства в данной области.

Методологической основой выпускной квалификационной  работы являются общенаучные  методы - системный анализ правоотношений, а также изучение нормативно - правовой базы, монографических публикаций и статей, а также диалектическая теория познания. В исследовании активно использовались и частнонаучные методы: системно-структурный, аналогии, сравнительно правовой, логико-теоретический, обобщения, технико-юридический, исторический.

Сочетание вышеуказанных методов позволило в рамках допустимого объема осуществить научный анализ исследуемого явления, выявить его сущность, определить недостатки правового регулирования и сформулировать свои предложения по  совершенствованию законодательства.

В современной юридической литературе интерес к теме представительства за последнее время также существенно повысился. Появился целый ряд диссертационных работ: диссертация М.В. Карпычева (Проблемы гражданско-правового регулирования представительства в коммерческих отношениях. М., 2002), диссертация С.А. Кузнецова (Коммерческое представительство по российскому гражданскому праву. Самара, 2004), диссертация С.В. Мельника (Профессиональное коммерческое представительство. СПб., 2004), диссертация Ю.Б. Носковой (Представительство в российском гражданском праве. Екатеринбург, 2004), диссертация А.П. Згонникова (Правовое регулирование коммерческого представительства в гражданском праве. Волгоград, 2006); вышла в свет монография С.А. Зинченко, В.В. Галова (Представительство в гражданском и предпринимательском праве России. Ростов-на-Дону, 2004); опубликована переработанная и дополненная работа Е.Л. Невзгодиной (Представительство и доверенность по гражданскому праву России. Омск, 2005), в периодической печати опубликован ряд статей, посвященных представительству (статьи С.В. Крылова, А.А. Кузьмишина, Л.В. Санниковой, К.И. Скловского и др.).

В основу научного исследования в рамках выпускной квалификационной работы были положены материалы  следующих авторов: Абовой Т.Е., Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Алексеева С.С., Байгушева Ю.В., Вавилина Е.В., Васильева А.С., Гонгало Б.М., Малеина Н.С., Мурзина Д.В., Радченко С.Д., Садикова О.Н.,  Сергеева А.П., Суханова Е.А., Толстого Ю.К. и др.

Практическая значимость данной дипломной работы состоит в том, что она  может быть применена как в учебном процессе при изучении дисциплин гражданско-правового цикла, так и в практической деятельности юристов.

ГЛАВА 1.  ОБЩАЯ ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНСТИТУТА ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

1.1. Понятие и сущность представительства по действующему российскому гражданскому законодательству

Современная цивилистика имеет, несомненно, римские корни. Именно в Древнем Риме были заложены основы фундаментальных гражданско-правовых институтов и, институт представительства не является исключением. Римское право оперирует не совсем благозвучным в русском произношении понятием «mandatum». Очевидно это предтеча современной правовой конструкции договора поручения, так как в соответствии с «mandatum» лицо-доверитель (мандант) поручало, а другое лицо-поверенный (мандатарий) безвозмездно принимало на себя обязательство по совершению каких–либо, в том числе и юридически значимых действий.

Углубленное развитие институт представительства получил в XIX–XX веках в связи с усложнением правоотношений вообще и гражданско-правовых в частности. Само слово представительство (англ. «representation») - правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности.

По общему правилу сделки и другие юридические действия порождают права и обязанности для лица, совершающего эти действия (ст. 8 ГК РФ). Согласно ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная представителем от имени представляемого, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого .

С помощью института представительства обеспечивается осуществление прав и обязанностей действиями лиц, не являющихся субъектами этих прав и обязанностей.

Потребность в обращении к институту представительства может возникать как по причинам юридического характера (неполная дееспособность несовершеннолетних, ограниченная дееспособность гражданина, признание гражданина недееспособным и т.п.), так и по причинам фактическим (болезнь или отсутствие в месте осуществления прав или обязанностей, отсутствие специальных познаний, необходимых для осуществления прав или обязанностей, и т.д.).

Отличительная черта представительства состоит в том, что сущностью представительства является совершение юридических действий. Фактические действия, например выбор товара для покупателя, взвешивание груза и т.п., не требуют деятельности представителя, так как не влекут непосредственно юридических последствий. С помощью представителя могут осуществляться имущественные, а также некоторые личные неимущественные права, например оформление и подача заявки на получение патента. Через представителя могут заключаться как сделки, предусмотренные законом, так и сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Представительство необходимо отличать от внешне сходных с ним, но имеющих иную юридическую природу действий участников гражданских правоотношений . Так, деятельность представителя не следует отождествлять с выполнением функций посланца. Представитель хотя и действует от имени представляемого, однако выражает при совершении сделок и других юридических действий свою собственную волю. С этим обстоятельством, в частности, связаны повышенные требования к его дееспособности, а также прямая зависимость действительности совершенных им сделок с правильным формированием его внутренней воли и адекватным ее внешним выражением. В отличие от представителя посланец (посыльный) лишь передает волю (мнение, желание) одного лица другому, но свою собственную волю не выражает. Из этого, в частности, следует, что посланцем может быть и недееспособное лицо.

По признаку выражения воли при совершении сделки представитель отличается и от простого рукоприкладчика, т.е. лица, подписывающего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо иным причинам не может подписаться собственноручно (ч. 3 ст. 160 ГК). Рукоприкладчик в данном случае не выражает собственной воли и не передает воли такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.

Посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юридические действия, имеющие волевой характер. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают. Посредник может подыскать потенциальных партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники. Деятельность же представителя не сводится только к такой технической помощи, а выражается в установлении правовых отношений между представляемым и третьим лицом.

Деятельность представителя весьма близка и к деятельности комиссионера, который не просто оказывает своим клиентам техническую помощь, но и заключает в их интересах гражданско-правовые сделки. Однако в отличие от представителя комиссионер, например комиссионный магазин, совершает сделки с третьими лицами от собственного имени и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам. Аналогичные отличия имеются между представителем и другими лицами, действующими хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.).

Таким образом, представительство в собственном смысле имеет место тогда, когда одно лицо (представитель) в пределах принадлежащего ему полномочия совершает сделку от имени другого лица (представляемого), правовое последствие которой наступает непосредственно в лице представляемого . Представительство характеризуется следующими признаками:

а) при совершении сделки для представляемого представитель выражает свою волю;

б) представитель действует от имени представляемого, т.е. заявляет третьему лицу, что правовое последствие его волеизъявления должно наступить непосредственно для представляемого. Воля выступать в качестве представителя может быть выражена прямо (например, путем указания в письменной оферте имени представляемого, для которого заключается договор). О наличии этой воли может свидетельствовать и то, что представитель совершает волеизъявление в особой внешней обстановке (например, продает товар в магазине, принадлежащем другому лицу) (абз. 2 п. 1 ст. 182);

в) волеизъявление представителя имеет непосредственное действие для представляемого, если представитель изъявляет свою волю в пределах принадлежащего ему полномочия, т.е. права действовать в качестве представителя.

В то же время в Концепции развития гражданского законодательства отмечается, что положения ГК РФ о представительстве в основном ориентированы на регулирование добровольных полномочий. Полномочия, основанные на законе или акте органа власти, лишь упоминаются, но подробно не регулируются. Между тем в обороте их значение постоянно возрастает .

В работах юристов-исследователей раскрываются различные содержательные аспекты полномочия в зависимости от цели и задач конкретного направления научного исследования.

Самое широкое распространение получила точка зрения на полномочие как на субъективное право. Так, по мнению О.А. Красавчикова, полномочие является субъективным правом, которому противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия действий представителя . Полномочие представителя определяется как особое субъективное право, которое представляет собой возможность представителя совершить сделки и другие юридические действия от имени и в интересах представляемого . В соответствии с этими представлениями полномочие создает возможность осуществлять субъективные права и обязанности другого лица, действовать с правовым результатом как для представляемого, так и для третьего лица.

Но если исходить из представления о полномочии как субъективном праве, то этому праву должна корреспондировать какая-либо обязанность. Сторонники данного подхода обосновывают наличие такой обязанности в рамках относительных правоотношений. Например, говорят об обязанности представляемого принять на себя все последствия  либо обязанности представляемого признать юридические последствия волеизъявления представителя . Однако представляется, что таких обязанностей не существует. Обязанное лицо не может препятствовать, не может не принять или не признать все последствия действий управомоченного лица. Поэтому, в частности, Н.О. Нерсесов полагал, что полномочие, т.е. «власть представителя непосредственно управомочивать или обязывать самого принципала своими сделками... не представляет какого-либо права в субъективном смысле» .

С мнением О.А. Красавчикова не соглашается О.А. Чернега по причине явствующего из его вывода «автоматизма» наступления последствий представительства для представляемого: «Дело в том, что последствия представительства возникают у представляемого независимо от его волеизъявления на этот счет (что особенно очевидно в случае, когда представляемым является недееспособное лицо)» .

На то, что полномочие не является субъективным правом, так как полномочию не соответствует чья-либо обязанность, полномочие нельзя нарушить как субъективное право и полномочие не порождает права на иск, указывал еще В.А. Рясенцев .

К.И. Скловский также высказывался против признания полномочия субъективным правом. По его мнению, полномочие в отличие от субъективного права не может быть передано ни в порядке цессии, ни в порядке традиции, что подтверждается правилами о передоверии, в соответствии с которыми передоверие полномочий не прекращает полномочий у представителя; субъективное право является мерой возможного поведения, а границы полномочия в отдельных случаях установить практически невозможно (полномочия законного представителя практически совпадают в объеме с правоспособностью представляемого); ГК РФ не рассматривает выход за пределы полномочия в качестве правонарушения, такие действия создают права и обязанности из совершенной представителем сделки для него лично (п. 1 ст. 183) .

Кроме того, полномочие в отличие от других субъективных прав реализуется не в интересах его обладателя (представителя), а в интересах лица, предоставившего полномочие (представляемого).

Г.Ф. Шершеневич под полномочием понимал круг сделок, разрешенных представителю, устанавливаемый законом или определяемый договором . В связи с этим О.А. Чернега подчеркивает, что полномочие представителя, на основании которого он совершает самостоятельное юридическое действие, формируется представляемым. Таким образом, представительство основано на взаимодействии актов волеизъявления представляемого и представителя. При представительстве установленное в гл. 9 ГК РФ требование о соответствии волеизъявления действительной воле стороны сделки относится в равной мере как к представителю, так и к представляемому .

Однако никто не спорит с тем, что согласование воль ведет к определенному в законе результату - соглашению. Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. То есть мы говорим о договоре. В этом смысле определение полномочия, данное Г.Ф. Шершеневичем, совпадает с определением предмета договора комиссии - совершение комиссионером в интересах комитента одной или нескольких сделок (ст. 990 ГК РФ). Следовательно, исходя из приведенных указанными авторами посылок полномочие или наделение лица полномочием можно было бы приравнять к договору.

Н.О. Нерсесов определяет полномочие как односторонний акт воли принципала . Тем самым определение полномочия через выражение воли лица ведет к определению полномочия как односторонней сделки: односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2 ст. 154 ГК РФ).

По мнению других авторов , полномочия не следует рассматривать ни как сделку, ни как договор. Если обратиться к системе юридических фактов (оснований возникновения гражданских прав и обязанностей), закрепленной в ст. 8 ГК РФ, можно выделить несколько видов юридически значимых действий, которые зависят от воли и сознания человека. Так, к действиям ст. 8 ГК РФ относит: сделки, разновидностью которых признаются и договоры; создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности; иные действия граждан (как целенаправленные, так и нет). Сделки относятся к целенаправленным юридическим действиям, т.е. совершаются со специальным намерением вызвать юридически значимые последствия, результат сделки. Напротив, юридические поступки (создание произведений науки, литературы, находка потерянной вещи и т.п.) лишены подобной сделке направленности на правовой результат, однако как разновидность действия, в отличие от события, совершаются по воле человека.

Но можно ли сказать, что у автора или лица, обнаружившего находку, отсутствуют полномочия? Мы говорим, что автор, например, может обнародовать созданное произведение или отказаться от обнародования. Является ли возможность совершить одно из этих действий полномочием? Да. Является ли эта возможность сделкой или договором? Нет.

Малолетние в возрасте до шести лет и иные лица, которые по закону не обладают дееспособностью в полном объеме, способны к совершению юридических поступков: например, не исключено обнаружение такими малолетними детьми находки; существует множество примеров создания детьми произведений, деятельности в творческих коллективах, создания продуктов интеллектуального труда, которые не безразличны области права. В данном случае гражданские права и обязанности возникают в силу самого факта создания произведения. С дееспособностью гражданина связан порядок осуществления уже возникших авторских прав.

Кроме того, целенаправленные юридические действия не исчерпываются только сделками. В качестве примера можно привести действие по обращению с заявлением о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; действие по обращению в суд, органы опеки и попечительства или иные органы за защитой своих прав и т.п. При этом, не считая такие действия сделками или договорами, некоторые авторы утверждают, что это есть полномочия, предоставленные соответствующим субъектам законом.

Приведенные выше мнения  известных  юристов исследователей  со всей очевидностью подчеркивают отсутствие единого подхода в понимании  сущности полномочий представительства, что обуславливает необходимость дальнейших глубоких исследований в данной области.

1.2. Субъекты представительства и юридическая природа их полномочий

В отношениях представительства принято различать трех субъектов - представляемого, представителя и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

В роли представляемого может выступать любой субъект гражданского права - юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. Представляемым может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо - с момента возникновения в установленном порядке.

Круг лиц, которые могут быть представителями, является более узким. Во-первых, представители-граждане должны обладать, как правило, полной дееспособностью. В виде исключения в качестве представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут выступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т.е. 16 лет.

Во-вторых, юридические лица могут принимать на себя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах. Так, например, в соответствии со ст. 5 Закона "О банках и банковской деятельности" банки не могут осуществлять торговую деятельность. Вследствие этого банк не может быть представителем другого лица при совершении чисто торговых сделок. Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и других юридических лиц по общему правилу без всяких ограничений. Но если в учредительных документах юридического лица установлены ограничения на выполнение им функций представителя по любым или отдельным видам сделок, то осуществление при таких обстоятельствах юридическим лицом полномочий представителя может повлечь последствия, предусмотренные ст. 174 ГК.

В-третьих, законодательство содержит ряд прямых запретов в отношении выполнения представительских функций некоторыми субъектами гражданского права. Так, в соответствии со ст. 51 ГПК не вправе быть представителями в суде лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей. А по правилам ст. 60 АПК помимо судей, следователей, прокуроров представителями в арбитражном суде не могут быть помощники судей и работники аппарата суда.

Главные бухгалтеры не могут получать по доверенности денежные средства по чекам и другим документам в банках, а также товарно-материальные ценности для организаций, в которых они работают.

В качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, может выступать также любой субъект гражданского права. Закон лишь запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (ч. 3 ст. 182 ГК). Например, представитель не может сам купить то имущество, которое поручил ему продать представляемый.

Таким образом, правовые связи при представительстве имеют сложную структуру и складываются из трех следующих отношений: 1) между представляемым и представителем; 2) между представителем и третьим лицом; 3) между представляемым и третьим лицом. Первые два звена этой цепочки образуют соответственно внутреннюю и внешнюю стороны непосредственно представительства. Отношения между представляемым и третьим лицом являются результатом осуществления представительства и поэтому представительскими в точном смысле этого слова считаться не могут .

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени. Что же представляют собой полномочия представителя?

Полномочие является центральным звеном юридической конструкции представительства любого вида. Как уже отмечалось в первом параграфе, в юридической литературе полномочие рассматривается:

- как особое субъективное гражданское право, которым наделяется представитель (В.С. Ем);

- как проявление гражданской правоспособности (В.А. Рясенцев);

- как юридический факт, определяющий границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя (О.С. Иоффе);

- как мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам (А.П. Сергеев) .

Каждая из этих позиций имеет как позитивные, так и уязвимые стороны, в силу чего вопрос о юридической природе полномочия продолжает оставаться дискуссионным.

В любом случае, полномочие - это своего рода юридически обособляемый от личности особый элемент правосубъектности. Полномочие не передается. Полномочие определяется, устанавливается представителем (законом, доверенностью и пр.). Из полномочия следует, какие именно сделки совершает (может совершать) представитель от имени представляемого. Формализованное надлежащим образом полномочие, с одной стороны, удостоверяет возможность представителя совершать сделки от имени представляемого и, с другой, определяет, какие именно действия включает в себя это полномочие.